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海马人工养殖与利用的几个法律问题
文/ 北京盈科（上海）律师事务所 谢松
2020年12月23日，广东省广州市荔湾区人民法院判决一起非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品的刑事案件，被告人欧国于2019年至2020年3月间，在经营药材店中收购海马干出售。经核算，欧某收购海马干价值人民币948.8万元。法院经审理认为，欧某无视国家法律，非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物制品，其行为已触犯刑律，构成非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币50万元。
海马是一种小型海洋动物，作为中药材受到人们青睐。但野生海马被列为国家野生保护动物，非法猎捕、购买、出售野生海马及其制品的行为，无论是自用或出售均构成犯罪，需承担相应刑事责任。
随着国内市场对海马的需求及野生资源的枯竭，海马的人工养殖、利用就成为主要的来源方式。同时，很多相关企业、个人在海马养殖、利用过程中也存在法律和分类上的一些困惑，本文将海马人工养殖、利用过程中涉及的法律、物种分类进行了总结。
1
野生海马是国家二级野生保护动物
根据《中华人民共和国野生动物保护法》和《中华人民共和国水生野生动物保护实施条例》规定，人工繁育国家重点保护野生动物实行许可制度。驯养繁殖国家二级保护水生野生动物的，应当持有省、自治区、直辖市人民政府渔业行政主管部门核发的驯养繁殖许可证。
根据最新《国家重点保护野生动物名录》和农业农村部核准的《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录中水生动物物种，海龙科海马属所有物种Hippocampus spp.均为国家二级野生保护动物（仅限野外种群）。即海马属所有野生物种的养殖、经营利用，需要按照《野生动物保护法》的规定，办理《野生动物繁殖驯养许可证》和《野生动物经营利用许可证》。
2
海马入药的法律法规及分类问题
根据《野生动物保护法》的规定，野生动物及其制品作为药品等经营和利用的，还应当遵守《中华人民共和国药品管理法》等有关法律法规的规定。
《中华人民共和国药品管理法》第二十八条，药品应当符合国家药品标准。国务院药品监督管理部门颁布的《中华人民共和国药典》和药品标准为国家药品标准。根据《中国药典》2020版，一部，药材和饮片，305页：海马Haima HIPPOCAMPUS本品为海龙科动物线纹海马 Hippocampus kelloggi Jordan et Snyder、刺海马 Hippocampus histrix Kaup、大海马 Hippocampus kuda Bleeker、三斑海马 Hippocampus trimaculatus Leach、小海马（海蛆） Hippocampus japonicas Kaup的干燥体。
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我国《药典》中鱼类分类所采用的是拉斯和林德贝尔格(1971)分类系统，目前国际上通行的鱼类分类学科研、交流都是采用纳尔逊系统（2016）。根据纳尔逊系统（2016），海马属的分类地位是：刺鱼目——海龙亚目——海龙科——海马属，其对应《药典》的5种海马学名分别为：
大海马（克氏海马）Hippocampus kelloggi Jordan et Snyder、
刺海马Hippocampus histrix Kaup、
库达海马Hippocampus kuda Bleeker、
三斑海马Hippocampus trimaculatus Leach
小海马Hippocampus zosterae Jordan&Gilbert
因此，《药品管理法》规制的海马属鱼类，应是按照最新的纳尔逊系统分类并管理。
3
《药典》之外海马属的利用问题
目前企业生产所使用的某些海马种类如膨腹海马 Hippocampus abdominalis Lesson并不在《药典》之列，因此《药典》之外的海马属物种的干制品不能入药，也不按照药品进行管理。
但是所有野生海马均为国家二级保护动物，因此，海马的养殖企业在拥有《野生动物繁殖驯养许可证》和《野生动物经营利用许可证》的情况下，才可以合法养殖野生海马、对外销售人工繁育的海马种群。在此过程中，企业应按照渔业管理部门的要求，做好人工繁育海马的标识管理，并做好产品流向记录。因此如果从事海马销售、利用企业的不能证明其海马的来源为人工种群，并且没有《野生动物经营利用许可证》的情况下，则可能面临行政及刑事风险。
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